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全國自考05677《法理學》章節(jié)串講:法學緒論

點擊數(shù): | 發(fā)布時間:2022-03-22 17:15:31 | 收藏

    第一部分 法學的性質(zhì)和特征
    知識點一 法學釋義
    1、法學是研究法、法的現(xiàn)象以及與法相關問題的專門學問,是關于法律問題的知識和理論體系,是社會學科的一門重要學科。
    2、法學是以法為研究對象的專門學問。
    3、法學是關于法律問題的知識和理論體系,而不是零碎的法律觀念、認識和思想的簡單相加。法學是在人們的法律觀念、認識和思想經(jīng)過發(fā)展而達到系統(tǒng)化的程度后才出現(xiàn)的,是人們的法律觀念、認識和思想的高級形態(tài)。
    4、法學是社會學科的重要組成部分,同其他學科有密切關聯(lián)。法學的研究對象不同于其他學科,這是法學能夠獨立于社會科學之中的主要原因。
    5、作為社會科學的組成部分,法學具有科學性。
    6、法學的產(chǎn)生以法的產(chǎn)生為前提,沒有法就不可能有法學。
    知識點二 法學是歷史的和國情的范疇
    法學一詞,出自烏爾比安之手而以羅馬皇帝查士丁尼名義問世的《法學總論——法學階梯》,對法學的界定是:“法學是關于神和人的事物的知識,是關于正義和非正義的科學。”在中國當代,關于什么是法學的問題,近些年來到并無爭論,學界雖然在表述上不盡一致,但一般都認為:法學又稱法律學或法律科學,是研究法這一特定社會現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律的學問,是社會科學的一個學科。
    知識點三 法學是經(jīng)世致用的學問
    1、經(jīng)世致用是法學的特質(zhì)所在:法學就其根本特質(zhì)而言,屬于經(jīng)世致用的學問。對生活的影響方式有兩種:一種是直接影響,或以直接影響為主,兼有間接影響;二是間接影響,或以間接影響為主,兼有直接影響。法學、經(jīng)濟學、政治學之類屬于前者,文學、哲學。史學屬于后者。法學首先和主要是可以對社會生活發(fā)生直接影響的學科,它直接影響法治,直接影響立法、司法、守法、法律監(jiān)督以及其他法律活動和法律制度,并進而影響整個社會生活。法學的類別歸屬,規(guī)定了法學所具有的特質(zhì),在于它是經(jīng)世致用的學問。
    2、從法學的對象、分科和方法看其經(jīng)世致用的特質(zhì):法學經(jīng)世致用的特質(zhì),在法學的對象、分析和方法的實在性上,清晰地顯現(xiàn)出來。法學主要是研究法和法的現(xiàn)象的。在法學體系的各種分支學科中,屬于直接應用型的占多數(shù)。法學的研究方法雖然是多層次多類別的,但其中具有實在性的方法或以實在性為特征的方法,是主流的或多數(shù)的研究方法。
    3、從法學的產(chǎn)生和發(fā)展看其經(jīng)世致用的特質(zhì):以博登海默的著作為例:博氏是當代美國綜合法學的代表人物,他的傾向大概不應有所偏頗,然而從他的著作中可以清晰看到他也把法學視為經(jīng)世致用的學問。
    第二部分 法學的研究對象
    知識點一 法學研究對象的三個要素
    法學的研究對象包括三個要素:法、法的現(xiàn)象以及與法相關的問題。法學的研究對象首先是法,這是法學的題中應有之義。法的現(xiàn)象非常復雜,例如,從法的價值角度看,包括法律秩序、法律利益、法律正義等;從法的演進角度看,包括法的效力、法律程序、法律職業(yè)、法律方法等;從法律關系角度看,包括法律關系主體、法律關系客體、法律關系內(nèi)容、法律關系變更等;從表現(xiàn)形態(tài)來角度看,包括法律觀念、法律意識、法律思想、法律制度、法律事實和法律規(guī)律。
    知識點二 西方學派對法學研究對象的不同理解
    以西方各主要學派的觀點來看,就有以下種種情形:
    1、有的認為法學的研究對象應該包括先驗的理想性、應然性、正義性、自然學,法學應著重研究法與正義、理性、道德的關系,探究法的最高價值和最高目的,揭示良法的標準,尋求產(chǎn)生和實現(xiàn)良法的途徑,就是說法學要以“應然法”或“理想法”為研究對象。自然法學派和其他價值論法學,就是這樣認為或在很大程度上是這樣認為的。
    2、有的主張法學的研究對象應為國家制定和認可的、在實際生活中真實存在的法,理由是不同的人會有不同的理想法或應然法的追求,這方面的標準無法確立。這種觀點強調(diào),法學應研究實在法的法律規(guī)范和法的體系,研究它們的概念、內(nèi)容和結構,它們和國家權力的關系。就是說,法學應以“實然法”為研究對象。分析法學派、純粹法學派和注釋法學派等務實的學派,就是這樣主張的。
    3、有的提出法學的研究對象應為法與社會的關系,法學應著重關注法的社會功能和社會效果,不僅要研究紙面上的法,更要研究生活中的“活法”。社會法學派就是這樣認為的。
    4、還有一些法學流派、法學家、思想家,或認為法學的研究對象應為法的價值、形式和事實,或認為法學的主要任務是注釋各種法律和法規(guī),或認為法學應把如何以法治國和尋求治國之道作為研究對象。
    知識點三 不同情境下法學研究對象的不同表現(xiàn)
    中國先秦典籍《尚書》、《論語》、《商君書》、《韓非子》,都是既論政又論法,合二而一。世界上最早的政治學著作之一,亞里士多德的《政治學》就是把政治學和法學放在一起研究的,它是西方政治學的開山之作,也是西方法學的奠基之作。17、18世紀,資產(chǎn)階級革命時期著名思想家的許多名著,例如霍布斯的《利維坦》、洛克的《政府論》、盧梭的《社會契約論》等都既是政治學著作又是法學著作。
    知識點四 消解法學研究對象問題上的認識迷點
    在蘇聯(lián)長期把國家和法放到一起研究。歷史上,法學和主要研究國家問題的政治學確實長期結合在一起,那時不可能把國家和法分開研究。從法學的分工和體系看,也可以把法、法的現(xiàn)象以及法相關問題作為法學的研究對象。觀察法學的歷史發(fā)展,也可以看出法、法的現(xiàn)象以及與法相關問題是能夠作為專門研究對象的。在中國,從公元前21世紀夏禹開創(chuàng)家天下那時起,國家和法就產(chǎn)生了,夏商周歲經(jīng)千年,有“夏刑三千”、“五刑之屬三千”,也有法律思想,但當時還談不上有法學。中國法學是在春秋戰(zhàn)國時期開始萌生的。在歐洲大陸,國家和習慣法產(chǎn)生的歷史也很久遠,但最初并無法學。直到后來羅馬《十二表法》頒布,有了成文法,職業(yè)法學家集團形成,法學派別和法學教育出現(xiàn),才真正產(chǎn)生了法學。
    第三部分 法學體系和法學學科
    知識點一 法學體系釋義
    1、法學體系的含義和中心問題:法學體系問題就是法學的整體結構問題。有法學就有法學的整體結構問題,也因此就有法學體系。法學體系是一國法學的整體化反應,它的面貌就是一國法學的整體面貌,它的先進與否直接關系到一國法學研究在整體上先進與否。建設法學體系需要總結和研究本國的法學研究、法學教育和法律實際生活對法學體系的需求,總結和研究在這方面外國可資借鑒的經(jīng)驗。
    2、近代法學體系為什么由分支學科所構成?
    (1)社會關系是紛繁復雜的,調(diào)整社會關系的法也不得不復雜化起來,形成許多不同的部門法。
    (2)法學作為一門系統(tǒng)研究法律問題的學問,不僅需要分門別類的研究各個部門法,而且要從不同的角度,運用不同的方法,綜合地研究各種法律問題。
    3、法學體系同法的體系、法學課程體系的關系:法學體系是一國法律實際生活的學術性反應,而法律實際生活狀況是同法的體系直接相連的,因此,法學體系同法的體系有密切聯(lián)系。法學體系和法學課程體系也是既有聯(lián)系又有區(qū)別。
    知識點二 法學分支學科的劃分標準
    1、從不同角度可做不同劃分:
    (1)從法的類別角度劃分,法學可以分為國內(nèi)法學、國際法學、法律史學、比較法學和外國法學四類。
    (2)從立法和法的實施角度劃分,法學可分為立法學、解釋法學、法社會學三類。
    (3)從認識論角度劃分,法學可以分為理論法學和應用法學。
    (4)從法學和其他學科關系的角度劃分,可以分為法學本科和邊緣學科兩類。
    2、劃分法學分支學科應堅持三個原則:
    (1)對象和方法的結合。
    (2)類別和層次的結合。
    (3)現(xiàn)實和理想的結合。
    知識點三 法學分支學科的具體劃分
    按以上標準,可以認為,法學體系中分支學科應分為理論法學、應用法學、歷史法學和綜合法學四大類別,每一類別又包括若干下一層級的具體學科。
    (1)理論法學。這是從總的方面探求法學研究對象的各種基本概念、基本原理、基本原則和基本規(guī)律的法學分支學科的總稱。
    (2)應用法學。這是旨在直接服務法律實際生活、幫助解決法律實際問題的法學分支學科的總稱。
    (3)歷史法學。這是專門研究法、法的現(xiàn)象以及與法相關的問題中的歷史問題的法學分支學科的總稱。
    (4)綜合法學。這是指具有相當大的跨越性的法學分支學科的總稱。
    第四部分 法學的研究方法
    知識點一 法學研究方法釋義
    1、法學研究方法,是法學研究主體在研究法學的過程中,所采取的特定行動方式和思維方式,是獲取一定研究成果所須通過的門徑或所須運用的手段。
    2、法學研究方法包括三個層次:第一層是法學的專業(yè)方法,它是人們在法學研究中所采用的特定方法,而在其他研究領域則不為或很少為人們采用。第二層是法學所攝取的方法,它是人們在法學研究中所采用的某些跨學科的方法或借用的其他學科的方法。第三層次是法學的指導方法,塔通常以哲學的形式表現(xiàn)出來,對法學發(fā)揮導向作用,并充當整個法學研究方法體系的理論基礎。
    知識點二 法學的專業(yè)研究方法
    法學的專業(yè)研究方法也就是法學的特定研究方法,法學本身的研究方法。任何一門學科之所以是一門學科而與其他學科不同,很大程度上就是因為他們有自己的特定研究對象和方法。法學的專業(yè)研究方法,主要是規(guī)范分析法。規(guī)范分析方法源自近代西方。除此之外,法學還有諸如法的注釋、法的解釋、法的推理等專業(yè)方法。這些方法也都是法學區(qū)別于其他學科的重要標識。
    知識點三 法學所攝取的研究方法
    1、社會調(diào)查的方法。調(diào)查的形式:普遍調(diào)查、抽樣調(diào)查、典型調(diào)查和個案調(diào)查,又如參與相關法律工作、參加相關會議、收集相關資料、采訪相關人員等,具體采用何種方式,視具體情況而定。
    需注意:
    (1)不能把這種方法看成無所不能的方法。
    (2)采用這樣的方法,不僅不能排斥法學專業(yè)方法,相反,還要求廣泛和有效地運用法學專業(yè)方法。
    2、歷史考察的方法。可供很多學科采用的跨學科的方法。法不僅是一種社會現(xiàn)象,也是一種歷史現(xiàn)象,尤其產(chǎn)生和發(fā)展的歷史根據(jù)和歷史表現(xiàn)。法,實際上就是一定的歷史的制度性反映或固化。因此,研究法,必須注重法和歷史的關聯(lián)。
    3、比較分析的方法。廣為使用的跨學科的方法。就法學而言,比較分析既是一種研究方法,也是一個分支學科。作為一種研究方法,比較分析的任務和目的,在于比較不同的法、發(fā)的現(xiàn)象、法的學說之間的異同,分析其原因和條件,揭示其特性和規(guī)律,以引為借鑒或移植。比較分析有縱向的歷史比較分析和橫向的空間比較分析之分。縱向的比較分析同歷史考察頗相似,因而橫向的比較分析成為更常用的方法。
    4、經(jīng)濟分析的方法。有兩種意義上的經(jīng)濟分析方法。
    (1)馬克思主義的經(jīng)濟分析方法。強調(diào)“從經(jīng)濟關系及其發(fā)展中來解釋政治及其歷史而不是相反”,強調(diào)法歸根結底是由社會物質(zhì)生活條件決定的,一方面作為上層建筑的組成部分是由經(jīng)濟基礎決定的;另一方面法又有相對獨立性,可主動積極地為經(jīng)濟基礎服務。研究法就要研究法同社會物質(zhì)生活條件的關系。
    (2)以經(jīng)濟學的原則原理解說法律問題的方法。強調(diào)把法律實際生活同經(jīng)濟效益或財富最大化地聯(lián)系起來,主張所有的法律活動和法律制度的存在都應當以最大限度地增加社會財富為目的。
    由于人們也將前一種意義上的經(jīng)濟分析方法包含在馬克思主義的哲學方法論中,因而人們通常所講的經(jīng)濟分析方法主要是后一種方法。
    5、價值分析的方法。
    (1)價值分析的方法,就是研究主體依據(jù)一定的價值觀念對所研究的對象進行價值評估的方法。價值分析包括價值認知和價值評價兩個方面,前者的任務在于探明和陳述一定的法或法律制度所體現(xiàn)出的是什么樣的利益和意志,依據(jù)怎樣的價值準則和價值位階來調(diào)整社會關系和配置權力資源、權力資源。后者的任務在于以一定的價值準則為依據(jù),對法或法律制度進行評估,并進而作出或取或舍、或堅持或改革的抉擇。
    (2)運用價值分析的方法,有助于揭示法的應然狀態(tài)或?qū)嵸|(zhì)所在,提供判斷法之良善優(yōu)劣的標準和尺度,為法律實際生活指明所欲追求的理想方向和加以改革完善的基本路向。因此,價值分析的方法有重要的意義。
    知識點四 法學的哲學指導方法
    一門學科選擇什么樣的哲學作為總的指導方法,取決于這門學科的特質(zhì)、它所處的時空條件。在中國現(xiàn)時期,馬克思主義哲學,即辯證唯物主義和歷史唯物主義,是法學和其他種種學科的哲學指導方法。
    知識點五 消弭法學研究方法方面的迷點
    首先需要認清,哲學方法對法學研究的確非常重要,但它只是一種指導方法,不能代替法學自身的專業(yè)研究方法。另一方面更要認清,像社會調(diào)查、歷史考察、經(jīng)濟分析之類的諸多領域都可采用的方法,固然對法學研究很重要,但如果一味強調(diào)用他們研究法學,不注意發(fā)展和運用法學的專業(yè)方法,仍然不足以解決法學這個學科中的許多問題。

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