全國自考05677《法理學(xué)》章節(jié)串講:法的實(shí)施
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第一部分 法的實(shí)施釋義
知識(shí)點(diǎn)一 法的實(shí)施的含義
法的實(shí)施,也叫法律實(shí)施,是同立法或法的制定相對(duì)應(yīng)的一個(gè)法的概念和法學(xué)概念,是指一定的國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和個(gè)人,依照法定程序遵守和適用法律、法規(guī)并形成法律秩序的活動(dòng)。主要包括法的遵守和法的適用。
法的實(shí)施的基本要求是有法必依,依法辦事,一切同法相關(guān)的行為都要符合法的要求,侵權(quán)、違約、違法、犯罪都要承擔(dān)責(zé)任,直至給予法律制裁。
1、法律程序?qū)λ痉ǖ囊饬x
①法律程序是限制司法恣意的制度前提;
②法律程序是促使法官在自由裁量中進(jìn)行理性選擇的有效機(jī)制;
③司法程序是法院依法獨(dú)立解決糾紛的保證。
2、法律程序?qū)?zhí)法的意義
①法律程序可以促使國家行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法行為做到資格合法、職權(quán)有據(jù)、行為公正、裁量合理、目的正當(dāng),保證國家法律、法規(guī)得以貫徹落實(shí);
②對(duì)行政相對(duì)人來說,法律程序則可以有效約束行政機(jī)關(guān)執(zhí)法行為的任意和專斷,使其限定在法定范圍內(nèi),有效保障當(dāng)事人的合法權(quán)益,防止國家行政行為違背公權(quán)力設(shè)立的初衷,防止權(quán)力濫用和權(quán)力腐敗。
知識(shí)點(diǎn)二 正當(dāng)程序是法得以正確實(shí)施的保障
(一)法律程序的概念
法律程序包括選舉、立法、審判、仲裁、行政程序等,但最重要、最典型的程序是審判程序和執(zhí)法程序。法律程序須由法明文規(guī)定,以正當(dāng)性為其最高價(jià)值。
(二)法律程序的意義
(1)法律程序是限制司法肆意的制度前提。
(2)法律程序是促使法官在自由裁量中進(jìn)行理性選擇的有效機(jī)制。
(3)司法程序是依法獨(dú)立解決糾紛的保證。
知識(shí)點(diǎn)三 法的實(shí)施是建立法治國家的關(guān)鍵環(huán)節(jié)
法治國家的建設(shè)之所以不可能離開法的實(shí)施,原因在于:
(1)法的實(shí)施是實(shí)現(xiàn)法的作用和目的的前提條件;
(2)法的實(shí)施是實(shí)現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)的必要環(huán)節(jié);
(3)法的實(shí)施是建立法治國家的重要內(nèi)容和條件。
第二部分 法的效力
知識(shí)點(diǎn)一 法的效力的概念
(一)法的效力,又稱法律效力或法的約束力,指法所具有的人們必須遵從的強(qiáng)制力。
(二)法的實(shí)效與法的效力的關(guān)系。
知識(shí)點(diǎn)二 法的效力位階
(一)法的效力位階的概念:法的效力位階也稱法的效力等級(jí)或法的效力層面,是指在一國的法的體系中,具有不同形式的法律規(guī)范在效力方面的層級(jí)差別。
(二)影響法的效力位階的因素:影響法的效力位階的因素主要有:法的制定主體、制定時(shí)間、適用范圍等。
(三)認(rèn)定法的效力位階遵循的原則:認(rèn)定法的效力位階遵循的原則:憲法至上、上位法優(yōu)于下位法、新法優(yōu)于舊法、特別法優(yōu)于一般法、國際法優(yōu)于國內(nèi)法、強(qiáng)制性規(guī)定優(yōu)于任意性規(guī)定。
知識(shí)點(diǎn)三 法的效力范圍
(一)法的效力范圍的含義
法的效力范圍又稱法的生效范圍或適用范圍,即法對(duì)什么人和事具有約束力。
(二)法的效力范圍的分類
法的效力范圍的分類:對(duì)主體的效力、對(duì)事的效力、空間效力、時(shí)間效力。
知識(shí)點(diǎn)四 法對(duì)主體的效力
(一)法對(duì)主體的效力含義
法對(duì)主體的效力即法對(duì)誰有效,適用于哪些主體。
(二)世界各國確定法所適用的范圍的原則
(1)屬人主義;
(2)屬地主義;
(3)保護(hù)主義;
(4)以屬地主義為主,與屬人主義、保護(hù)主義相結(jié)合。
(三)我國目前法對(duì)主體的效力包括兩個(gè)方面我國目前法對(duì)主體的效力包括兩個(gè)方面:
(1)對(duì)中國公民的效力;
(2)對(duì)外國人和無國籍人的效力,包括兩種,一是凡外國人或無國籍人在中古領(lǐng)域內(nèi),除法另有規(guī)定外適用中國法,二是凡外國人和無國籍人在中國領(lǐng)外對(duì)中國國家或公民犯罪,依照我國《刑法》規(guī)定,最低刑以3年以上有關(guān)徒刑的,可以適用中國刑法,但是按照犯罪地的法不受刑事處罰的除外。
知識(shí)點(diǎn)五 法對(duì)事的效力
(一)法對(duì)事的效力的含義
法對(duì)事的效力是指法在實(shí)施過程中對(duì)哪些行為和事項(xiàng)具有約束力。
(二)法對(duì)事的效力應(yīng)遵循的原則
(1)“一事不再理”的遠(yuǎn)原則即同一機(jī)關(guān)基于同一法律關(guān)系作出判決后,不得再受理同一當(dāng)事人的同一請(qǐng)求。
(2)“一事不二罰”的原則。即對(duì)同一行為不得處以兩次或兩次以上性質(zhì)相同或同一罪名的處罰。
知識(shí)點(diǎn)六 法的空間效力
(一)法的空間效力的含義
法的空間效力是指法在哪些地域或空間范圍有效,適用于哪些地區(qū)。
(二)一國的主權(quán)范圍包括哪些
領(lǐng)土、領(lǐng)水及其底土和領(lǐng)空,以及作為領(lǐng)土范圍延伸的本國駐外使館、在外船舶及航空器。
(三)法的空間效力的分類
法的空間效力分為法的域內(nèi)效力和域外效力。
知識(shí)點(diǎn)七 法的時(shí)間效力
(一)法的時(shí)間效力的含義
法的時(shí)間效力也可稱為法的效力的時(shí)間界限,通常是指法生效的時(shí)間范圍,包括法的開始生效和終止生效,以及法的溯及力問題。
(二)法開始生效的情形
(1)自法公布之日起開始生效;
(2)法明文規(guī)定該法開始生效的時(shí)間;
(3)規(guī)定法公布以后達(dá)一定期限或滿足一定條件后開始生效。
(三)法終止生效
法終止生效即法被廢除、法的效力歸于消滅。法的廢止可以分為明示廢止和默示廢止兩種。
(四)明示廢止
明示廢止指新法或其他法中明確規(guī)定對(duì)舊法加以廢止。
(五)默示廢止
默示廢止指不以明文規(guī)定廢止原有的法,而是在執(zhí)法、司法實(shí)踐中由于實(shí)施該法的社會(huì)條件已然消失,實(shí)質(zhì)導(dǎo)致一部法無效的情形。
(六)法的溯及力
法的溯及力是指法溯及既往的效力,即法對(duì)其生效以前的事件和行為是否適用,如果適用就有溯及力,如果不適用就沒有溯及力。
第三部分 法的遵守
知識(shí)點(diǎn)一 法的遵守的概念
(一)法的遵守,通常簡(jiǎn)稱為“守法”,是指國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織(政黨、團(tuán)體等)和公民個(gè)人依法從事各種同法相關(guān)的事物和行為的活動(dòng)。
(二)守法的主體
我國《憲法》明文規(guī)定:“一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律”。“任何組織和個(gè)人都不具有超越法律的特權(quán)。”當(dāng)前應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)執(zhí)政黨守法和政府守法、依法執(zhí)政。
(三)守法的范圍
既要遵守實(shí)體法,又要遵守程序法;既要遵守憲法、基本法律、基本法律之外的其他法律、行政法規(guī)、地方性發(fā)法規(guī)、規(guī)章、民族自治條例和單行條例、特別行政區(qū)法律、法規(guī)和國際條約等一切正式的法,又要遵守經(jīng)過法所認(rèn)可的非正式法。
(四)守法的內(nèi)容
權(quán)利、權(quán)力和義務(wù)。
(五)守法的境界
消極意義上的守法僅僅是指不違反法,積極意義上的守法指的是維護(hù)法的意思,這主要是針對(duì)政府來講的。
(六)守法的意義
(1)守法是權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)的主要途徑;
(2)自覺守法是建設(shè)法治國家的必要條件;
(3)守法是法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)的基本前提。
知識(shí)點(diǎn)二 守法的動(dòng)機(jī)和理由
法具有強(qiáng)制力,法意味著暴力和制裁,違反法將受到制裁,因而必須守法。法具有國家強(qiáng)制性、代表公平正義,人們畏懼法的懲罰和制裁,人們內(nèi)心信仰和認(rèn)同法、把守法看做是道德上的義務(wù),利益衡量的理性選擇,日積月累養(yǎng)成了守法的習(xí)慣,所有這些都會(huì)成為人們守法的理由和動(dòng)機(jī)。
知識(shí)點(diǎn)三 守法的道德基礎(chǔ)
內(nèi)在主觀要求和外在的社會(huì)要求。
第四部分 法的適用
知識(shí)點(diǎn)一 法的適用的概念
(一)法的適用的概念
法的適用,通常簡(jiǎn)稱“司法”,是指國家司法機(jī)關(guān)依定法定職權(quán)和法定程序,具體應(yīng)用法處理案件的專門活動(dòng),在當(dāng)代中國,司法通常指人民法院和人民檢察院。
(二)司法的特征
司法的特征:司法的被動(dòng)性、司法的中立性、司法的專屬性、司法的獨(dú)立性、司法的終極性、司法的程序性。
知識(shí)點(diǎn)二 法的適用的基本要求
公正(這是法的適用的根據(jù)要求,公正包括實(shí)體公正和程序公正)、正確(既包括程序正確也包括實(shí)體處理結(jié)果的正確)、高校、權(quán)威。
知識(shí)點(diǎn)三 法的適用的基本原則
(一)法的適用原則的含義和種類
法的適用原則也叫司法原則,是指在司法活動(dòng)中必須遵守的具有指導(dǎo)作用的基本原理和準(zhǔn)則。包括司法法治原則、司法公正原則、司法獨(dú)立原則、司法民主原則、司法責(zé)任原則。
(二)司法法治原則
司法法治原則是指在法的適用過程中,要嚴(yán)格依法司法。在我國這條原則具體體現(xiàn)為“以事實(shí)為依據(jù),以法為準(zhǔn)繩”的訴訟原則。
(三)司法公正原則
司法公正或公正司法,是指司法機(jī)關(guān)在司法活動(dòng)的過程中和結(jié)果中堅(jiān)持和體現(xiàn)公平和正義的理念,公正地解決人們之間的爭(zhēng)端和糾紛,并將法平等的、合理的適用于所有人。公正司法的實(shí)現(xiàn)方式:
(1)在司法活動(dòng)中要公正、合理的適用法、不能因人而異,公民在法的適用上一律平等,即司法的實(shí)體公正。
(2)司法活動(dòng)要嚴(yán)格依法定程序適用法,保證爭(zhēng)議或糾紛的解決要在公平、公開的前提下實(shí)現(xiàn)即司法的程序正義。
(四)司法獨(dú)立原則
司法獨(dú)立原則是指司法機(jī)關(guān)在審理案件的活動(dòng)中依法獨(dú)立的行使司法權(quán)。司法獨(dú)立原則的內(nèi)容:
(1)司法的排他性;
(2)司法的中立性;
(3)司法的公開性。
(五)司法民主原則
司法民主原則是指司法機(jī)關(guān)在審理案件的過程中,要按照民主的原則,充分保障訴訟參與人的訴訟權(quán)利,并讓民眾有參與司法的機(jī)會(huì),以實(shí)現(xiàn)司法正義。司法民主原則具體包括:司法權(quán)的運(yùn)行應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)司法為民、司法公開、民眾參與司法、職業(yè)司法官經(jīng)過民主程序任免等內(nèi)容。
(六)司法責(zé)任原則
司法責(zé)任原則是指司法機(jī)關(guān)和司法人員在行使司法權(quán)過程中侵犯了公民、法人和其他社會(huì)組織的合法權(quán)益,造成嚴(yán)重后果而應(yīng)承擔(dān)的一種責(zé)任制度。
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THE END
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