第一部分 法律權(quán)利和法律義務(wù)釋義
知識點一 法律權(quán)利和法律義務(wù)的概念
(一)法律權(quán)利的概念
法律權(quán)利是指法所規(guī)定的,作為法律關(guān)系主體即權(quán)利主體或享有權(quán)利人為了擁有、保護或?qū)崿F(xiàn)其利益,具有這樣行為或不這樣行為,或要求他人這樣行為或不這樣行為的能力或資格。
(二)法律義務(wù)的概念
法律義務(wù)是指由法所規(guī)定的作為法律關(guān)系主體的即義務(wù)主體或承擔(dān)義務(wù)人應(yīng)當(dāng)這樣行為或不這樣行為的一種限制或約束。
知識點二 法律權(quán)利和法律義務(wù)的特質(zhì)
(一)法律權(quán)利和法律義務(wù)是法的基本內(nèi)容。
作為調(diào)整主體的行為和社會關(guān)系的基本規(guī)范,法就是通過規(guī)定主體的權(quán)利和義務(wù)來分配利益并實現(xiàn)其目的和功用的。法通過權(quán)利和義務(wù)體現(xiàn)的利導(dǎo)性,在人類社會發(fā)展初期體現(xiàn)為刑法上都生命權(quán)的承認—“殺人者死”,亦即通過對違法帶來的不利后果來保護個體的生命權(quán),限制并禁止濫殺,從而實現(xiàn)維護和平、保護安全的最初功能。
(二)法律權(quán)利和法律義務(wù)構(gòu)成了法的內(nèi)在機理。
這里講的法的內(nèi)在機理指理性、正義和邏輯。法一方面是國家強制手段,一方面是正義、理性的代表。法是通過對權(quán)利和義務(wù)的分配來具體實現(xiàn)正義、理性的要求的。
(三)法律權(quán)利和法律義務(wù)之間的關(guān)系也是各個部門法調(diào)整的重要內(nèi)容。
不同的部門法,針對其所調(diào)整的法律關(guān)系的性質(zhì)和特點,對主體之間權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定不同。劃分部門法主要根據(jù)法所調(diào)整的社會關(guān)系和調(diào)整的方法,“社會關(guān)系”就是主體之間結(jié)成的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,“調(diào)整的方法”就是各個部門法自身特有的、對法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)的排序和平衡機制。
知識點三 法律權(quán)利和法律義務(wù)溯源
在人類社會形成之初,法所能保護的唯一利益就是體現(xiàn)在最低限度的公共安全中的社會利益,即維護和平和公共秩序。
在古代法中,最初的自力救濟方式是受害人一方向加害方直接復(fù)仇,即殺死加害方父母或其家族成員,其典型體現(xiàn)就是家族間的仇殺,甚至可能演化成為部落間的戰(zhàn)爭。
除契約關(guān)系之外,古代法調(diào)整的另一種社會關(guān)系即人身關(guān)系。
第二部分 法律權(quán)利和法律義務(wù)的關(guān)系
知識點一 質(zhì)疑法律權(quán)利和法律義務(wù)關(guān)系問題上的傳統(tǒng)觀念
(一)有關(guān)權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系,我國法理學(xué)教科書一般認為:
1、權(quán)利與義務(wù)相輔相成,二者互為目的,互為手段。
2、從人的社會性看,人在社會中生活,人與人之間存在相互合作的關(guān)系。
3、從我國現(xiàn)行法律、法規(guī)上看,都分別規(guī)定了相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。
(二)法國以狄驥為代表的公法學(xué)家們對這種觀點提出了質(zhì)疑,主張拋棄以前的權(quán)利觀念。狄驥指出,現(xiàn)代公法中無數(shù)例子證明,有些法律義務(wù)是無需再引入“權(quán)利”這一術(shù)語來論證的——義務(wù)可以獨立存在于法律當(dāng)中,權(quán)利概念本身是多余的。
知識點二 運用幾個基本工具厘清法律權(quán)利和法律義務(wù)之間的關(guān)系
(一)責(zé)任。
責(zé)任一詞有時與義務(wù)混用,或者作為一種不履行義務(wù)的法律后果。作為法律術(shù)語的“法律義務(wù)”與“法律責(zé)任”的區(qū)別在于,前者表示一種法律上潛在的可能性,后者表示一種現(xiàn)實的法律后果。
(二)作為法的概念的權(quán)利。
法律上的權(quán)利首先指一種影響或改變某人或某物的法律地位的能力,例如立遺囑的權(quán)力,被代理人委托代理人為某種代理行為的權(quán)力,所有人轉(zhuǎn)讓、抵押、贈與其所有物的權(quán)力等。薩爾蒙德認為,權(quán)力是法授予權(quán)力人的一種依據(jù)其意志改變自己或他人的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任或其他法律關(guān)系的能力。龐德與薩爾蒙德持類似觀點,認為,權(quán)力是法所確認和授予的設(shè)立、剝奪或改變權(quán)利、權(quán)力和特權(quán)的能力,以及創(chuàng)設(shè)義務(wù)和責(zé)任的能力。
(三)自由和特權(quán)。
在法律關(guān)系的種種可能性中,存在這樣一種權(quán)利,即它存在的狀態(tài)不受法律的干涉,法律不為這種權(quán)利狀態(tài)設(shè)定權(quán)利或義務(wù)。薩爾蒙德指出,自由就是我可以為自己為某種行為。
霍菲爾德和奧斯丁還意識到另一種情形,即特權(quán)。它與自由的性質(zhì)相似,都是不受法律規(guī)制的領(lǐng)域,只是特權(quán)屬于一種例外情形下的自由,法律通常已經(jīng)在這一領(lǐng)域設(shè)置了普遍的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,只是在特定情況下賦予當(dāng)事人不受法的限制的權(quán)利——特權(quán)。一般而言,法律禁止故意或過失侵犯他人生命權(quán)的行為,但是對于一個正在進行著的侵害行為,法賦予被侵害人在必要的限度內(nèi)予以反抗的特權(quán)。
(四)豁免。
權(quán)力是權(quán)利主體通過自己的行為改變某種法律關(guān)系的能力,然而,存在著一種可能性,即在某種情況下,當(dāng)事人不受權(quán)力人行使權(quán)力的后果的影響。在這種情況下,對行使權(quán)利人而言,當(dāng)事人享有一種豁免權(quán)。
第三部分 法律權(quán)利和法律義務(wù)的分類
知識點一 法律權(quán)利的分類
(一)對物權(quán)和對人權(quán)
1、劃分依據(jù):根據(jù)權(quán)利效力的不同來劃分。
2、對物權(quán):對物權(quán)又稱絕對權(quán)、對世權(quán),指權(quán)利主體對物的一種排他性占有,這種權(quán)利可以對抗所有其他人。所有權(quán)就是對物權(quán)的一種典型形式。
3、對人權(quán):對人權(quán)又稱相對權(quán)、債權(quán),指對特定人的權(quán)利。
4、對人權(quán)與對物權(quán)的區(qū)別:
(1)對人權(quán)是向特定人主張的權(quán)利,一般而言,權(quán)利人無權(quán)向第三人主張權(quán)利或自行追奪物或強制取得債權(quán)。
(2)對人權(quán)的追及力不能及于第三人。
(3)債權(quán)之間的平等性。
(二)公共權(quán)利和私權(quán)利
1、劃分依據(jù):根據(jù)法律的不同類別——公法與私法,可以將權(quán)利劃分為公權(quán)利和私權(quán)利。
2、公法主要調(diào)整國家及其行政機關(guān)的活動,以及國家及其行政機關(guān)與公民之間的關(guān)系,其特點是強制性;私法主要調(diào)整平等主體之間的關(guān)系,其特點是自愿性。
3、公權(quán)利和私權(quán)利的主體一般有國家與公民、法人之分。國家的公權(quán)利有立法、行政與司法權(quán),刑法與行政法中往往也規(guī)定了國家機關(guān)及其行政人員的公權(quán)利。
(三)原權(quán)利和救濟權(quán)利
1、劃分依據(jù):根據(jù)權(quán)利是否能獨立存在以及產(chǎn)生的先后順序。
2、原權(quán)利又叫第一位權(quán)利,指這種權(quán)利的成立不必引證已經(jīng)存在的權(quán)利。
3、救濟權(quán)利又叫第二位權(quán)利,是指這種權(quán)利的產(chǎn)生僅由于保護或?qū)崿F(xiàn)第一位權(quán)利。
4、二者的關(guān)系:原權(quán)利與救濟權(quán)利之間存在時間上的先后關(guān)系和法律上的因果關(guān)系。救濟權(quán)是由于原權(quán)利不能實現(xiàn)或被侵害而產(chǎn)生的,依賴于原權(quán)利的存在而存在。
(四)專屬權(quán)和可轉(zhuǎn)移權(quán)
1、劃分依據(jù):根據(jù)權(quán)利可否轉(zhuǎn)移。
2、凡屬于特定人所有,不能轉(zhuǎn)讓與他人的權(quán)利,即專屬權(quán),如人身權(quán)、人格權(quán)、繼承權(quán)等。
3、可轉(zhuǎn)移給他人的權(quán)利一般有物權(quán)、非專屬權(quán)債權(quán)等財產(chǎn)權(quán)。
應(yīng)當(dāng)注意的是,可轉(zhuǎn)移權(quán)雖然允許當(dāng)事人移轉(zhuǎn)其權(quán)利,但法律有時對權(quán)利轉(zhuǎn)移施加了種種限制和除外條件。例如,在債權(quán)轉(zhuǎn)移上,《合同法》第79條和80條分別規(guī)定,“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人,擔(dān)有下列情形之一的除外:
(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;
(2)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;
(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓;“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人。未經(jīng)通知該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力”。
(五)主權(quán)利和從權(quán)利
1、劃分依據(jù):根據(jù)權(quán)利的主從關(guān)系和效力等級。
2、主權(quán)利是不依賴于其他權(quán)利而能夠獨立存在的權(quán)利。
3、以主權(quán)利的存在為前提,其效力受主權(quán)力的制約的權(quán)利是從權(quán)利。從權(quán)利隨主權(quán)利的產(chǎn)生、變更、消滅而發(fā)生相應(yīng)的變化。
主權(quán)利和從權(quán)利多發(fā)生在民事法律關(guān)系中,典型的例子是為保證債權(quán)的實現(xiàn)而設(shè)置的抵押權(quán)。
知識點二 法律義務(wù)的分類
(一)對世義務(wù)與對人義務(wù)。
根據(jù)義務(wù)效力范圍的不同,可劃分為對世義務(wù)和對人義務(wù)。前者是一般人都承擔(dān)的義務(wù),如法律規(guī)定不得侵犯他人的自由。后者是特定人對其他特定人的義務(wù),如合同締約人相互履行各自的合同義務(wù)。
(二)公義務(wù)與私義務(wù)。
根據(jù)法律的不同類別,可劃分為公義務(wù)和私義務(wù)。前者是依照公法而承擔(dān)的義務(wù),如公民應(yīng)服兵役、應(yīng)納稅等。后者是依照私法而承擔(dān)的義務(wù),如債務(wù)人清償債務(wù)的義務(wù),子女贍養(yǎng)父母的義務(wù)等。
(三)第一位義務(wù)與第二位義務(wù)。
根據(jù)義務(wù)是否能獨立存在以及產(chǎn)生的先后順序,可劃分為第一義務(wù)和第二義務(wù),分別對應(yīng)于原權(quán)利和救濟權(quán)。第一義務(wù),如法律規(guī)定人們負有不得損害國家財產(chǎn)的義務(wù);第二義務(wù),如某人因侵害國家財產(chǎn)而負損害賠償責(zé)任。(四)專屬義務(wù)和可轉(zhuǎn)移義務(wù)。
根據(jù)義務(wù)可否轉(zhuǎn)移,劃分為專屬義務(wù)和可轉(zhuǎn)移義務(wù)。專屬義務(wù)的產(chǎn)生有兩種情況,一是因身份而發(fā)生的關(guān)系,如父母與子女之間的關(guān)系、夫妻之間的關(guān)系;另一種是因特別的協(xié)議,如某劇場與某演員約定由后者于某一天在該劇場演出,這一演員所承擔(dān)的義務(wù)只能由他本人履行,不能由其他人代替,他的義務(wù)是不能轉(zhuǎn)移的。如果該劇場雇傭一個清潔工,他因病可以由別人代替,這種義務(wù)是可轉(zhuǎn)移的。
(五)主義務(wù)從義務(wù)。
根據(jù)義務(wù)的主從關(guān)系和效力等級,可劃分為主義務(wù)和從義務(wù)。
第四部分 法律權(quán)利和法律義務(wù)的限度
知識點一 權(quán)利和義務(wù)限度概說
法律權(quán)利意味著法律上的某種利益得到承認、保護或?qū)崿F(xiàn),法律義務(wù)則是對主體行為的一種法律規(guī)束或要求主體承擔(dān)的某種法律后果。應(yīng)注意的情形:
(一)在某種法律關(guān)系中,某個主體可能既是權(quán)利享有者,又是義務(wù)承擔(dān)者,其享有權(quán)利以履行義務(wù)為必要條件,并且其是否能夠享有全部權(quán)利,取決于其義履行的完滿程度。
(二)某種法律關(guān)系在形式上符合法律規(guī)定的要件,但是其本身確是無效的法律行為,法律對這種行為的后果不予承認。
(三)有些法律關(guān)系可能由于法律上的規(guī)定而使得當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系消滅。如法律上有關(guān)訴訟實效的規(guī)定。
(四)在有些法律關(guān)系中,法律可能基于平等的考慮,對弱勢一方加以特別的保護措施,同時對另一方的權(quán)利和義務(wù)予以規(guī)制。
知識點二 實效制度
實效是指某種事實狀態(tài)的持續(xù)達到一定時間便產(chǎn)生與之相應(yīng)的法律后果的制度。實效制度分為訴訟實效和取得實效。
(一)訴訟實效
1、訴訟實效分為民事訴訟實效和刑法上的追溯實效。
2、《刑法》第87條規(guī)定,“犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴:
(1)法定最高刑為不滿5年有期徒刑的,經(jīng)過5年。
(2)法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的,經(jīng)過10年。
(3)法定最高刑為10年以上有期徒刑的,經(jīng)過15年。
(4)法定最高刑為無期徒刑、死刑的,經(jīng)過20年。如果20年以后認為必須追訴的,須報請最高人民檢察院核準。
(二)取得時效
取得實效源于羅馬法中有關(guān)占有權(quán)的理論。羅馬法中將占有分為自然占有,即不考慮主觀要素而對物的實際控制,以及賦予民事權(quán)利的占有,即通過占有獲得法律上承認的所有權(quán)的實效取得。目前,我國《民法通則》和相關(guān)法律中未確立取得實效制度。
知識點三 權(quán)利濫用
(一)一般權(quán)利濫用指權(quán)利人行使權(quán)力的目的、限度、方式或后果有違法律設(shè)置權(quán)利的本意和精神,或者違反了公共利益、社會利益,公序良俗或普遍之正義感情,妨礙了法律的社會功能和價值的實現(xiàn)。
(二)什么樣的行為才能構(gòu)成權(quán)利濫用?
借鑒羅馬法的標準:
1、主觀要件:行為人必須具有主觀惡意,即行使權(quán)力的唯一目的是損害他人權(quán)利。
2、客觀要件:對權(quán)利濫用的認定多出現(xiàn)在不動產(chǎn)領(lǐng)域,尤其是不動產(chǎn)相鄰關(guān)系中。
補充兩個新的標準:
1、權(quán)利的行使缺乏正當(dāng)?shù)睦娓鶕?jù)。
2、利益衡量——權(quán)利的行使違反了社會利益、公共利益、公序良俗、誠實信用,有礙法律功能之實現(xiàn)。
(三)各國立法司法實踐對權(quán)利濫用的認定基本集中的領(lǐng)域:
1、不動產(chǎn)相鄰關(guān)系中的權(quán)利濫用。
2、合同法中的權(quán)利濫用。
3、家庭法中的權(quán)利濫用。
4、程序法中的權(quán)利濫用。
我國立法中沒有采用權(quán)利濫用的術(shù)語,但在一些法律規(guī)定中,可以發(fā)現(xiàn),我國立法對權(quán)利濫用行為原則上持否定態(tài)度。對權(quán)利濫用的認定和處理應(yīng)伴隨立法和司法實踐的發(fā)展而逐步完善,我國法律在這方面還顯薄弱。
第五部分 法律和人權(quán)保障
知識點一 人權(quán)發(fā)展的歷史
(一)人權(quán)的含義和特點
1、人權(quán)是人的價值的社會承認,是人區(qū)別于動物的觀念上的、道德上的、政治上的、法律上的標準。法律意義上的人權(quán),在我國自“五四憲法”開始即以“公民的基本權(quán)利”予以表現(xiàn),所謂基本權(quán)利,不過是指那些關(guān)于人的先天即存的和后天能夠?qū)崿F(xiàn)的價值在法律上的一般承認。基本權(quán)利所直接否定的對物權(quán)是特權(quán)制度和奴役制度。
2、基本權(quán)利的特點
不可缺乏性、不可取代性、不可轉(zhuǎn)讓性、穩(wěn)定性、母體性以及在當(dāng)代文明各國的共似性。
(二)歷史上幾部具有重要意義的人權(quán)法案
1、1689年英國《權(quán)利法案》。由英國議會1689年2月起草,是對1688年光榮革命成果的鞏固。
2、1789年美國《權(quán)利法案》。這是關(guān)于公民權(quán)利的憲法修正案,由詹姆斯•麥迪遜起草,美國國會于1789年通過,1791年正式生效。
3、1789年法國《人權(quán)和公民權(quán)利宣言》。
(三)歐洲人權(quán)法院
歐洲人權(quán)法院是根據(jù)歐洲理事會的最重要的公約之一《歐洲人權(quán)公約》所建立的人權(quán)保障機制的主要機構(gòu),設(shè)在法國的斯特拉斯堡。歐洲理事會成員國現(xiàn)已有47國,相對于歐洲共同體和歐盟,歐洲理事會被稱為“大歐洲”。某種意義上說,具有國際性法院和憲法法院等功能。
(四)資產(chǎn)階級人權(quán)和馬克思主義人權(quán)1、資產(chǎn)階級人權(quán)理論是以假設(shè)的自然權(quán)利為出發(fā)點來說明問題,因而終于有失科學(xué)性。馬克思主義人權(quán)理論不承認人權(quán)是天賦的或人的理性所固有的,而認為權(quán)利永遠不能超出社會物質(zhì)生活條件許可的范圍,并且與一定的政治性質(zhì)緊密關(guān)聯(lián)。
知識點二 社會主義法制與人權(quán)
(一)社會主義法制對人權(quán)的作用
1、社會主義立法直接確認和保障人權(quán)。
2、社會主義法的實施直接維護和保障人權(quán)。
3、社會主義法制對人權(quán)得以實現(xiàn)的環(huán)境發(fā)生作用,由此而間接保障人權(quán)。
4、我國積極參加國家人權(quán)條約,維護和保障人權(quán)。
(二)人權(quán)對社會主義法制的作用
促進社會主義法制的發(fā)展,人權(quán)的狀況也是衡量法制狀況的一個價值尺度。
(三)我國積極參加國際人權(quán)活動維護人權(quán)的實踐
我國是《防止并懲治滅絕種族罪公約》、《禁止并懲治種族隔離罪行的國際公約》、《消除一切形式種族歧視國際公約》等條約的當(dāng)事國。參加起草《兒童權(quán)利公約》。我國積極參與對人權(quán)的國際保護,又維護我國的國家主權(quán)和尊重別國主權(quán),反對以人權(quán)為借口而侵犯他國主權(quán)。
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THE END
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