第一部分 法的形式釋義
知識點(diǎn)一 法的形式的含義和意義
(一)法的形式的含義
法的形式指法的具體的外部表現(xiàn)狀態(tài)。它所指的主要是法由何種國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可,具有何種表現(xiàn)形式或效力等級。法的形式表明法所存在的方式,是一國的法和法律規(guī)范的既成產(chǎn)品,是以一定形式存在的已然的法。
(二)法的形式的價值
(1)法的形式是區(qū)分法和其他社會規(guī)范的一個重要標(biāo)志。
(2)不同法的形式由不同國家機(jī)關(guān)或主體產(chǎn)生。
(3)不同法的形式適合于調(diào)整不同的社會關(guān)系,亦有不同技術(shù)特點(diǎn),研究法的形式有助于采取適當(dāng)法的形式調(diào)整一定社會關(guān)系,運(yùn)用特定立法技術(shù)制定或認(rèn)可特定形式的法,也有助于適用、實(shí)現(xiàn)和遵守相應(yīng)的法的形式。
知識點(diǎn)二 法的形式和法的淵源的界分
法的形式和法的淵源的界分:
(1)未然和已然、可能和現(xiàn)實(shí)的區(qū)別,是法的淵源和法的形式的一個界分
(2)多元和統(tǒng)一的區(qū)分,是又一界分
(3)更濃的文化形態(tài)和更多的制度形態(tài)之別,也是發(fā)生的淵源和法的形式的界分。
第二部分 當(dāng)代中國主要法的形式
知識點(diǎn)一 憲法
(一)憲法的概念
憲法既是法的形式概念,也是法的體系概念。作為法的形式,憲法是國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)經(jīng)由特殊程序制定和
修改的,綜合性的規(guī)定國家、社會和公民生活的基本事項(xiàng),具有最高法的效力的一種法。
(二)憲法的地位
憲法在法的形式體系中居于最高的、核心的地位,是一級大法或根本大法。只有最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)全國人大才能行使制定和修改憲法的權(quán)利。憲法應(yīng)當(dāng)由全國人大已全體代表的三分之二以上多數(shù)通過,憲法的修改應(yīng)當(dāng)由全國人大常委會或五分之一以上全國人大代表提議。憲法是其他法的立法依據(jù)或基礎(chǔ),其他法的內(nèi)容或精神應(yīng)當(dāng)符合或不得違背憲法的規(guī)定或精神,否則無效。
(三)中國現(xiàn)行憲法的技術(shù)特色
①中國現(xiàn)行憲法是成文憲法、有標(biāo)題憲法、單一文件憲法和篇幅介于長短之間的憲法;
②中國現(xiàn)行憲法是折中了所謂規(guī)范封閉、具體的憲法和規(guī)范開放、含糊的憲法這兩種特征的憲法;
③中國現(xiàn)行憲法還是折中了所謂嚴(yán)密憲法和綱領(lǐng)性憲法、起指導(dǎo)作用吸納發(fā)和不起指導(dǎo)作用憲法、制度性憲法和智能性憲法、有條件憲法和無條件憲法等特征的憲法。
知識點(diǎn)二 法律
(一)法律的概念
法律是由全國人大及其常委會依據(jù)法定職權(quán)的程序制定和變動的,規(guī)定和調(diào)整國家、社會和公民生活中某一方面帶根本性的社會關(guān)系或基本問題的一種法,是中國法的形式體系的主導(dǎo)。在中國,法的之上沒有立法綱要這種形式存在,因此法律的地位和效力僅次于憲法而高于其他法,是法的形式體系中的二級大法。
(二)法律的分類
基本法律和基本法律以外的兩種。基本法律由全國人大制定和修改,在全國人大閉會期間,全國人大常委會也有權(quán)對其進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改,但不得同其基本原則相抵觸。基本法律以外的法律由全國人大常委會制定和修改,規(guī)定由基本法律調(diào)整以外的國家、社會和公民生活中某一方面的基本問題。
知識點(diǎn)三 法規(guī)
(一)行政法規(guī)的概念
行政法規(guī)是由最高國家行政機(jī)關(guān)國務(wù)院依法制定和變動的,有關(guān)行政管理和管理行政兩方面事項(xiàng)的規(guī)范性法律文件的總稱。
(二)行政法規(guī)的基本特征
(1)在法的形式體系中處于低于憲法、法律而高于地方性法規(guī)的地位。
(2)它在法的形式體系中具有紐帶作用。
(3)它調(diào)整的社會關(guān)系和規(guī)定的事項(xiàng),遠(yuǎn)比法律調(diào)整的社會關(guān)系和規(guī)定的事項(xiàng)廣泛、具體。
(三)地方性法規(guī)的概念
地方性法規(guī)是由特定的地方國家機(jī)關(guān)依法制定和變動,效力不超出本行政區(qū)域范圍,作為地方司法依據(jù)之一,在法的形式體系中具有基礎(chǔ)作用的規(guī)范性法律文件的總稱。
(四)地方性法規(guī)的基本特征
(1)立法主體只能是地方國家機(jī)關(guān),任務(wù)是解決地方問題;
(2)有更多的關(guān)系需要處理,比中央立法更復(fù)雜、具體;
(3)具有從屬和自主兩重性;城市地方性法規(guī)在整個地方性法規(guī)中逐漸占據(jù)重要位置。
(五)地方性法規(guī)的作用
(1)使憲法、法律、行政法規(guī)和國家大政方針得以有效實(shí)施;
(2)解決中央法律、法規(guī)不能獨(dú)立解決或暫時不宜由中央解決的問題;
(3)自主的解決應(yīng)當(dāng)由地方性法規(guī)解決的各種問題。
(六)自治法規(guī)的概念
自治法規(guī)是民族自治地方的權(quán)力機(jī)關(guān)所制定的特位地方規(guī)范性法律文件即自治條例或單行條例的總稱。自治條例是民族自治地方根據(jù)自治權(quán)制定的綜合的規(guī)范性法律文件;單行條例則是根據(jù)自治權(quán)制定的調(diào)整某一方面事項(xiàng)的規(guī)范性法律文件。
知識點(diǎn)四 規(guī)章
(一)規(guī)章的概念
這里所謂規(guī)章是指有關(guān)行政機(jī)關(guān)依法制定的事關(guān)行政管理和管理行政的規(guī)范性法律文件的總稱。分為部門規(guī)
章和政府規(guī)章兩種。
(二)部門規(guī)章
部門規(guī)章是國務(wù)院所屬部委根據(jù)法律和國務(wù)院行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限內(nèi),所發(fā)布的各種行政性的規(guī)范性法律文件,亦稱部委規(guī)章。
(三)政府規(guī)章
政府規(guī)章是有權(quán)制定地方性法規(guī)的地方的人民政府,根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī),制定的規(guī)范性法律文件,亦稱地方政府規(guī)章。
知識點(diǎn)五 國際條約和慣例
(一)國際條約的概念
國際條約指兩個或兩個以上國家或國際組織之間締結(jié)的,確定其相互關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的各種協(xié)議。
(二)國際慣例的概念
國際慣例是國際關(guān)系中,不成文的規(guī)則和原則,如無害通過、戰(zhàn)俘不得殺害和虐待、外交代表人身不受侵犯、外交特權(quán)和豁免、領(lǐng)事特權(quán)和豁免等規(guī)則或原則。
知識點(diǎn)六 其他法的形式
(1)中央軍事委員會制定的軍事法規(guī)和軍內(nèi)有關(guān)方面制定的軍事規(guī)章
(2)一國兩制條件下特別行政區(qū)的規(guī)范性法律文件
(3)有關(guān)機(jī)關(guān)授權(quán)別的機(jī)關(guān)所制定的規(guī)范性法律文件
第三部分 法的形式的規(guī)范化和系統(tǒng)化
知識點(diǎn)一 法的形式的規(guī)范化
1、法的形式的規(guī)范化就是指以成文法形式表現(xiàn)出來的各種規(guī)范性法律文件的規(guī)范化。
2、如何實(shí)現(xiàn)法的形式的規(guī)范化:
(1)不同種類和層級的規(guī)范性法律文件,只能由不同的或相應(yīng)的國家機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和程序予以制定。
(2)不同類型和層級的規(guī)范性法律文件的法律地位、效力等級和相互關(guān)系應(yīng)當(dāng)有明確規(guī)定。
(3)不同種類和層級的規(guī)范性法律文件應(yīng)當(dāng)有各自的專有名稱。
(4)規(guī)范性法律文件應(yīng)當(dāng)有統(tǒng)一的表達(dá)方式,文字應(yīng)當(dāng)簡練明確,法律術(shù)語應(yīng)當(dāng)嚴(yán)謹(jǐn)、統(tǒng)一。
3、實(shí)現(xiàn)法的形式規(guī)范化應(yīng)堅(jiān)持的基本要求
①不同種類和層級的規(guī)范性法律文件,只能由不同的或相應(yīng)的國家機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和程序予以制定;
②不同種類和層級的規(guī)范性法律文件的法律地位、效力等級和相互關(guān)系應(yīng)當(dāng)有明確規(guī)定;
③不同種類和層級的規(guī)范性法律文件應(yīng)當(dāng)有各自的專有名稱;
④規(guī)范性法律文件應(yīng)當(dāng)有統(tǒng)一的表達(dá)方式,文字應(yīng)當(dāng)簡練明確,法律術(shù)語應(yīng)當(dāng)嚴(yán)謹(jǐn)、統(tǒng)一。
知識點(diǎn)二 法的形式的系統(tǒng)化
(一)實(shí)現(xiàn)法的形式的系統(tǒng)化的意義
(1)有助于查閱有關(guān)同一事項(xiàng)的所有不同時期的規(guī)范性法律文件,迅速了解同類的或整個的規(guī)范性法律文件體系的全貌,確定有關(guān)規(guī)范性法律文件的范圍。
(2)有助于明確哪些規(guī)范性法律文件已經(jīng)失效,哪些繼續(xù)有效,從而有助于法的適用和遵守。
(3)有助于發(fā)現(xiàn)既有的規(guī)范性法律文件哪些應(yīng)當(dāng)加以廢止、修改或補(bǔ)充,有助于發(fā)現(xiàn)立法上還有哪些缺陷和空白,以利于立法的進(jìn)一步發(fā)展。
(二)法的形式或規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方法
(1)法的清理。
①法的清理的目的,是把現(xiàn)存有關(guān)的法加以系統(tǒng)研究、分析、分類和處理。
②清理的基本任務(wù)有兩個,并由此形成兩個階段,一是理清現(xiàn)存各種法的基本情況,確定哪些可以繼續(xù)適用,哪些需要修改、補(bǔ)充或廢止。這是梳理法的階段。這一階段不改變原來法的面貌,不是直接的立法活動;二是對可以繼續(xù)適用的,列為現(xiàn)行法,這是處理法的階段,這一階段是直接的正式的立法活動。③法的清理是指有權(quán)的國家機(jī)關(guān),在其職權(quán)范圍內(nèi),以一定方式,對一定范圍的規(guī)范性法律文件進(jìn)行審查,確定它們或存或廢或改動的專門活動。
(2)法的匯編。
①法的匯編是在法的清理的基礎(chǔ)上,按一定順序?qū)⒏鞣N法或有關(guān)法集中起來,加以系統(tǒng)編排,匯編成冊。
②特點(diǎn):不改變法的文字和內(nèi)容,而是對現(xiàn)存法進(jìn)行匯集和技術(shù)處理或外部加工,是立法的輔助性工作,不產(chǎn)生新法,不是正式的立法活動。
③價值:使法得以集中化、系統(tǒng)化,從而便于集中,系統(tǒng)地反映法制的面貌,便于人們?nèi)妗⑼暾亓私飧鞣N相關(guān)法的規(guī)定;使法的清理的陳國得到反映,便于人們發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行法的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn),了解立改廢的任務(wù)何在;還可以為法的編纂打下基礎(chǔ)和準(zhǔn)備必要的條件。
(3)法的編纂。
①特點(diǎn):是一項(xiàng)重要的立法活動,應(yīng)當(dāng)由有權(quán)立法的機(jī)關(guān)依法定程序進(jìn)行;結(jié)果是產(chǎn)生新法或法典。
②任務(wù):統(tǒng)一同類有關(guān)規(guī)范性法律文件,形成系統(tǒng)的整體,刪除原有法中已過時的或其它不合適的部分,消除法和立法中的矛盾、混亂和模糊不清,制定新的法律規(guī)范來填補(bǔ)空白或適應(yīng)新的要求。
第四部分 法的基本分類
知識點(diǎn)一 法的分類的含義
法的分類的含義:法的分類就是以一定的標(biāo)準(zhǔn),將法和法之間的界限廓清。
知識點(diǎn)二 法的一般分類
(一)法的一般分類的含義
法的分類就是以一定的標(biāo)準(zhǔn),將法和法之間的界限廓清。
(二)國內(nèi)法和國際法
這主要是以法的創(chuàng)制和適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)對法所作的分類。國內(nèi)法是指由國內(nèi)有立法權(quán)的主體制定的、其效力范圍一般不超出本國主權(quán)范圍的法律、法規(guī)和其他規(guī)范性法律文件。國際法是由參與國際關(guān)系的兩個或兩個以上國家或國際組織間制定、認(rèn)可或締結(jié)的確定其相互關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的,并適用于它們之間的法。其主要表現(xiàn)形式是國際條約。
(三)成文法和不成文法
這主要是以法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式為標(biāo)準(zhǔn)對法所作的分類。成文法又稱制定法,是指有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的以規(guī)范化的成文形式出現(xiàn)的規(guī)范性法律文件。不成文法是指由國家有權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)可的、不具有文字形式或雖有文字形式但卻不具有規(guī)范化成文形式的法,一般指習(xí)慣法,也包括判例法和不成文憲法等。
(四)根本法和普通法
這是以法的地位、效力、內(nèi)容和制定程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)對法所作的分類。根本法指的是在整個法的形式體系中居于最高地位的一種規(guī)范性法律文件。普通法是憲法以外的所有法的統(tǒng)稱。
(五)一般法和特別法
這是以法的適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)對法所作的分類。一般法指對一般主體、一般事項(xiàng)、一般時間、一般空間范圍有效的法,如民法、刑法、婚姻法。特別法指對特定主體、特定事項(xiàng)有效,或在特定區(qū)域、特定時間有效的法,如戰(zhàn)爭時期的法。
(六)實(shí)體法和程序法
這是以法所規(guī)定的內(nèi)容不同為標(biāo)準(zhǔn)對法所作的分類。實(shí)體法一般指以規(guī)定主體的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系或職權(quán)和職責(zé)關(guān)系為主要內(nèi)容的法,如民法、刑法、行政法。程序法通常指以保證主體的權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)或保證主體的職權(quán)和職責(zé)得以履行所需程序或手續(xù)為主要內(nèi)容的法,如民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法。
知識點(diǎn)三 法的特殊分類
(一)公法和私法:
公法和私法的劃分主要存在于民法系,是民法法系劃分部門的基礎(chǔ)。公法和私法劃分源自古羅馬,劃分的標(biāo)準(zhǔn)按率先提出公法和私法劃分學(xué)說的羅馬法學(xué)家烏爾比安的觀點(diǎn)。
(二)普通法和衡平法
普通法和衡平法的劃分存在于普通法法系。衡平法是英國傳統(tǒng)中同普通法相對稱的一種法。在衡平法發(fā)展起來的同時也逐漸建立了和普通法法院并行的衡平法院——大法官法院。
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THE END
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