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全國(guó)自考05677《法理學(xué)》章節(jié)串講:法治和法制

點(diǎn)擊數(shù): | 發(fā)布時(shí)間:2022-03-22 18:25:25 | 收藏

    第一部分 法治和法制釋義
    知識(shí)點(diǎn)一 法治釋義
    (一)中西法治概念的歷史比較
    中國(guó)最早提出法治主張的是強(qiáng)調(diào)建法立制、富國(guó)強(qiáng)兵、以法治國(guó)的先秦法家。西方最早提出法治主張的是古希臘思想家蘇格拉底和亞里士多德。
    (二)形式性的法治概念和實(shí)質(zhì)性的法治概念
    形式性的法治:更為強(qiáng)調(diào)法治的形式性和工具性的方面,即任何法律體系為了有效履行其職能所必須具備的特征,而對(duì)法的體系的社會(huì)和政治屬性少有問津。
    實(shí)質(zhì)性的法治:不僅包括上述有關(guān)法治的形式性要素,還包括了經(jīng)濟(jì)體制、政治倫理、政府形式乃至人權(quán)概念等內(nèi)容。
    (三)中國(guó)學(xué)者對(duì)法治概念的理解
    1、法治意指一種治國(guó)方略或社會(huì)調(diào)控方式。在這種意義上,法治有兩個(gè)對(duì)立面:人治和德治。
    2、法治意指依法辦事的原則。
    3、法治意指良好的社會(huì)秩序。
    4、法治代表某種具有價(jià)值規(guī)定的社會(huì)生活方式。
    知識(shí)點(diǎn)二 法制的概念
    (一)法制的含義
    1、與法律和制度有關(guān)的法制。有兩種理解和使用方式:指國(guó)家的法律和制度簡(jiǎn)稱;指國(guó)家的法律制度的簡(jiǎn)稱,包括國(guó)家的立法、執(zhí)法、司法、守法諸方面的制度。這兩種意義上所說的制度有所不同,一指國(guó)家依法制定的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、教育、軍事等各方面的制度,一指法所規(guī)定的國(guó)家立法、執(zhí)法、司法、守法制度。
    2、與民主制相關(guān)的法制。這種法制是把法制同民主制聯(lián)系起來(lái),指掌握政權(quán)的階級(jí)按照民主原則把國(guó)家管理制度化和法律化,并嚴(yán)格依法進(jìn)行國(guó)家管理的一種方式、制度。
    (二)中國(guó)現(xiàn)時(shí)期的法制
    中國(guó)現(xiàn)時(shí)期的法制,是中國(guó)現(xiàn)時(shí)期各種法律制度的總稱。
    1、包括國(guó)家通過法的形式所制定的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、教育、軍事等各方面的制度。
    2、包括國(guó)家的立法、執(zhí)法、司法、守法諸方面的制度。
    (三)中國(guó)現(xiàn)時(shí)期法制的基本要求
    中國(guó)現(xiàn)時(shí)期法制的基本要求:有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。
    (四)中國(guó)現(xiàn)時(shí)期法制需要處理的問題
    1、充分實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代民主,使廣大人民在國(guó)家生活和社會(huì)生活中當(dāng)家做主。
    2、執(zhí)政黨要模范地遵守法制。
    3、強(qiáng)化法律監(jiān)督,以保證法制得以切實(shí)貫徹執(zhí)行。
    知識(shí)點(diǎn)三 法治和法制的區(qū)別和聯(lián)系
    (一)法治和法制的區(qū)別
    1、法制既指一國(guó)的法律制度或法律和制度,也可以指嚴(yán)格依法辦事的一種方式、制度。而法治概念的含義則主要在于主張執(zhí)政者嚴(yán)格依法治理國(guó)家。
    2、當(dāng)法制作為法律制度或法和制度的簡(jiǎn)稱時(shí),它指的是具有實(shí)體性的法和制度,屬于制度的范疇,強(qiáng)調(diào)加強(qiáng)法制是強(qiáng)調(diào)要有治國(guó)的工具。而法治是一種治國(guó)的理論、原則和方法,相對(duì)人治而言,強(qiáng)調(diào)法治就是強(qiáng)調(diào)法和制度這種工具在治理國(guó)家中具有極其重要的地位和作用。
    3、法制既強(qiáng)調(diào)國(guó)家機(jī)關(guān)和公職人員必須嚴(yán)格守法,也強(qiáng)調(diào)每個(gè)公民守法。而法治強(qiáng)調(diào)的主要是一切國(guó)家機(jī)關(guān)和公職人員必須嚴(yán)格守法,依法辦事。
    4、法治蘊(yùn)涵了法調(diào)整社會(huì)生活的正當(dāng)性;法制并不必然地具有正當(dāng)性,它更為強(qiáng)調(diào)秩序價(jià)值。
    (二)法制與法治的聯(lián)系
    1、當(dāng)法制意指嚴(yán)格依法辦事、依法進(jìn)行國(guó)家管理時(shí),同法治含義相當(dāng)。
    2、法治的實(shí)現(xiàn),又需要以健全法制為條件,沒有健全的法律制度,就不可能有真正的法治,因而健全法制是建設(shè)現(xiàn)代法治國(guó)家的前提條件。
    第二部分 法治的原則和條件
    知識(shí)點(diǎn)一 法治的基本原則
    (一)早期英國(guó)政治思想家戴雪認(rèn)為法治原則有三:
    1、法律具有絕對(duì)的至高無(wú)上的地位。
    2、任何人的權(quán)利和義務(wù)都必須由普通法院來(lái)審決。
    3、不是憲法賦予個(gè)人權(quán)利與自由,而是個(gè)人權(quán)利產(chǎn)生憲法。
    (二)拉茨把法治原則歸納為八條:
    1、法律應(yīng)當(dāng)是公開和明確的原則。
    2、法律應(yīng)當(dāng)相對(duì)穩(wěn)定,不能頻繁改變。
    3、特別法的制定尤其要符合公開、穩(wěn)定、明確和普遍的原則。
    4、司法獨(dú)立。
    5、審判公開、公正,為此應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持正當(dāng)程序。
    6、法院應(yīng)當(dāng)有權(quán)審查其他法治原則的實(shí)施。
    7、司法程序應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)便宜行,訴訟期限不能過長(zhǎng),不能久訟不決。
    8、懲罰犯罪的機(jī)構(gòu)所享有的自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)受到法律的嚴(yán)格限制。
    (三)我國(guó)學(xué)界對(duì)法治的原則也有多種表述,有代表性的觀點(diǎn)包括:
    1、在戴雪和拉茨觀點(diǎn)的基礎(chǔ)上,把我國(guó)的法治原則歸納為人民主權(quán)、依法行政、司法獨(dú)立和保障人權(quán)這樣四項(xiàng)原則。
    2、從法治國(guó)家的條件和標(biāo)準(zhǔn)入手探討法治的基本原則。
    現(xiàn)代意義上的法治國(guó)家,其基本含義是國(guó)家權(quán)力,特別是行政權(quán)力必須依法行使。其基本條件和標(biāo)準(zhǔn)主要有:
    (1)通過法律保障人權(quán),限制公共權(quán)力的濫用。
    (2)良法的治理。
    (3)通過憲法確立分權(quán)與權(quán)力制約的國(guó)家權(quán)力關(guān)系。
    (4)賦予廣泛的公民權(quán)利。
    (5)確立普遍的司法原則,司法獨(dú)立等。
    3、從法治的制度要素和機(jī)制的視角界說法治的原則。這些要素和機(jī)制是:
    (1)社會(huì)應(yīng)當(dāng)主要經(jīng)由法律來(lái)治理。
    (2)社會(huì)整合應(yīng)當(dāng)通過法律來(lái)實(shí)施和實(shí)現(xiàn)。
    (3)立法政策和法律必須經(jīng)由民主程序制定。
    (4)法律必須建立在尊重和保障人權(quán)的基礎(chǔ)之上。
    (5)法律必須具有極大的權(quán)威性。
    (6)法律必須具有穩(wěn)定性。
    (7)法律必須具有連續(xù)性和一致性。
    (8)法律必須以平等地保護(hù)和促進(jìn)一切正當(dāng)利益為其價(jià)值目標(biāo)。
    (9)法律應(yīng)當(dāng)能夠有效地制約國(guó)家權(quán)力,防止國(guó)家權(quán)力的失控和異變。
    (10)法律應(yīng)當(dāng)力求社會(huì)價(jià)值的衡平與互補(bǔ)。
    4、從必然的角度出發(fā),提出法治所應(yīng)當(dāng)奉行的基本原則。即:
    (1)通過法律對(duì)權(quán)力實(shí)行控制原則。
    (2)權(quán)力與責(zé)任相統(tǒng)一原則。
    (3)權(quán)利保障原則與社會(huì)自由原則。
    (4)公民義務(wù)的法律化和相對(duì)化原則。
    (四)國(guó)內(nèi)學(xué)界對(duì)法治原則的爭(zhēng)議表明,應(yīng)當(dāng)重視研究法治原則的方法問題:
    1、法治原則要貫穿整個(gè)法治,只涉及法治的局部問題而不具有統(tǒng)領(lǐng)性的提法,不宜作為整個(gè)法治的原則。
    2、法治原則屬于基本原則,不宜將瑣細(xì)的法治要求上升到法治原則的高度。
    3、要注意法治與國(guó)情的聯(lián)系,要充分注意確立與一定國(guó)情相聯(lián)系的法治原則。
    4、要考慮法治本身的成熟程度,確定與這種成熟程度相聯(lián)系的法治原則。
    (五)中國(guó)現(xiàn)時(shí)期的法治確立的原則:
    1、法律應(yīng)當(dāng)成為國(guó)家生活和社會(huì)生活的基本準(zhǔn)則。
    2、法律應(yīng)當(dāng)在整體上臻于良法之境。
    3、法應(yīng)當(dāng)在國(guó)家生活和社會(huì)生活中具有極大的權(quán)威。
    4、法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)和保障國(guó)家權(quán)力的分權(quán)與制衡。
    知識(shí)點(diǎn)二 法治的基本條件
    (一)法治的基本條件的概念
    是指建設(shè)法治國(guó)家所需要具備的外部因素的統(tǒng)稱。
    (二)我國(guó)學(xué)界關(guān)于法治的條件問題比較有代表性的觀點(diǎn)
    1、“四基礎(chǔ)說”。
    現(xiàn)代法治基礎(chǔ)包含四項(xiàng)內(nèi)容:發(fā)達(dá)的市民社會(huì)是法治的社會(huì)基礎(chǔ),自由的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法治的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),崇尚法律的理念是法的文化基礎(chǔ),為維護(hù)規(guī)則而設(shè)置的政治與法律結(jié)構(gòu)是法治的制度基礎(chǔ)。
    2、“三基礎(chǔ)說”。
    法治的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是商品經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì),政治基礎(chǔ)是民主政治,文化基礎(chǔ)是理性文化(有的學(xué)者認(rèn)為是法治概念)。
    3、“兩條件說”。
    制度條件和思想條件。
    (三)研究法治的條件需要考慮兩點(diǎn)
    1、建設(shè)法治國(guó)家一般應(yīng)當(dāng)具備什么條件。
    2、建設(shè)特定的法治國(guó)家應(yīng)當(dāng)具備什么條件。
    (四)中國(guó)現(xiàn)時(shí)期建設(shè)法治國(guó)家,需要注意把握的條件
    1、經(jīng)濟(jì)條件——現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。
    2、政治條件——現(xiàn)代民主政治。
    3、文化條件——現(xiàn)代法律文化。
    第三部分 法制和民主
    知識(shí)點(diǎn)一 民主的概念
    1、民主的概念:民主意指一種國(guó)家制度、政治制度,即民主制度(亦即民主政體、民主政治),用來(lái)表示奴隸制國(guó)家政權(quán)的一種構(gòu)成形式。
    2、民主作為一種國(guó)家制度、政治制度意味著:
    (1)民主的實(shí)質(zhì)是關(guān)于各階級(jí)在國(guó)家政權(quán)中的地位以及掌握政權(quán)的階級(jí)采取什么形式來(lái)組織國(guó)家政權(quán)的問題。
    (2)民主屬于社會(huì)上層建筑的范疇,由一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定并為其服務(wù)。
    (3)民主是歷史的概念。
    知識(shí)點(diǎn)二 法制與民主的一般關(guān)系
    (一)民主是法制的基礎(chǔ)
    1、民主是法制的前提。
    2、民主是法制的一個(gè)原則。
    3、民主是法制的力量源泉。
    (1)在立法上,充分發(fā)揚(yáng)民主,有助于民眾充分表達(dá)自己的意志和利益,并使立法者在立法中集中體現(xiàn)這些意志和利益,制定真正符合客觀規(guī)律的法律。
    (2)在執(zhí)法和司法上,充分發(fā)揚(yáng)民主,依靠公眾的支持、幫助和監(jiān)督,有利于防止主觀主義、官僚主義、濫用職權(quán)等現(xiàn)象,預(yù)防和遏制違法犯罪活動(dòng),維護(hù)法律的權(quán)威。
    (3)在守法上,充分發(fā)揚(yáng)民主,有利于社會(huì)公眾監(jiān)督國(guó)家機(jī)關(guān)守法,也有利于人們互相監(jiān)督共同守法。
    4、民主在促進(jìn)法制發(fā)展方面有重大作用。
    (二)法制是民主的保障
    1、法制確認(rèn)民主。
    2、法制規(guī)定民主的范圍。
    3、法制提供了民主的實(shí)現(xiàn)路徑和方法。
    一方面,法制規(guī)定實(shí)現(xiàn)民主的程序和方法,為各項(xiàng)民主權(quán)利的行使提供了有效措施。另一方面,法制通過規(guī)定義務(wù)以保障民主權(quán)利的有效行使。
    4、法制是保衛(wèi)民主的后盾。
    一方面,根據(jù)違法犯罪者破壞和損害民主的不同情節(jié)和后果,給予其不同形式的制裁,使民主得到切實(shí)保障。另一方面,法制還通過遏制官僚主義來(lái)保障民主。
    知識(shí)點(diǎn)三 法制的民主化和民主的法制化
    (一)法制的民主化
    1、法制的民主化:是指在法制的各個(gè)環(huán)節(jié)上都堅(jiān)持民主原則。
    2、法制的民主化的體現(xiàn)
    (1)立法的民主化。
    (2)執(zhí)法和司法的民主化。
    (3)守法的民主化。
    (4)法律監(jiān)督的民主化。
    (二)民主的法制化
    1、民主的法制化:是指通過國(guó)家政權(quán),以法的形式,將一定的民主加以總結(jié)、確認(rèn)和固定,使之法律化、制度化,從而獲得國(guó)家強(qiáng)制力的保障。
    2、實(shí)現(xiàn)民主的法制化的措施
    (1)把國(guó)家的民主制度、民主形式、民主程序、民主生活、人民的民主權(quán)利,用法律制度固定下來(lái),使其不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變,使民主因其獲得法制的有力保障而在中國(guó)逐漸成為一種深厚的傳統(tǒng)。
    (2)運(yùn)用法制的力量同危害民主、侵犯人民民主權(quán)利的行為進(jìn)行斗爭(zhēng),使這種斗爭(zhēng)有法可依、有章可循,真正做到不論何人、何組織,只要危害了民主,侵犯了人民的正當(dāng)?shù)拿裰鳈?quán)利,都要受到國(guó)法的制裁。
    (3)使人民了解自己究竟有哪些民主權(quán)利,了解自己應(yīng)當(dāng)怎樣行使民主權(quán)利,從而正確的行使自己的民主權(quán)利。

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